Англосаксонская правовая система

Исаков В.Б.:

Семья общего права (common law). Иногда эту правовую семью именуют англосаксонской, что не совсем верно, поскольку англосаксонским английские юристы называют период истории Англии до нормандского вторжения в Британию в 1066 г.

Само по себе общее право в Англии возникло именно благодаря нормандскому господству.

Особенностями общего права на данном этапе было то, что оно, во-первых, в определенном смысле стало правом оккупационных властей, а во-вторых, было построено не на основе единого, первоначального замысла, а в силу доступных средств и возможностей.

Общее право изначально было чрезвычайно прагматично. В Средние века грамотных судей было немного, поэтому сложилась система разъездных, а не постоянных судов. Не все судьи разбирались в местных обычаях, в связи с чем задачу решать дело по существу оставляли для присяжных, знакомых с местными правилами. Тем не менее подобное право стало общим для Англии благодаря деятельности судей. После выездных сессий они, собираясь в Вестминстере, вырабатывали общие нормы, сложившиеся на основании применения местных обычаев.

В основу общего права был положен принцип "Средства судебной защиты предшествуют праву". Для судьи было важно не столько добиться справедливости, сколько соблюсти процедуру.

Возможно, это было связано с тем, что нормандцам - чужим, пришлым людям - при рассмотрении спора легче было оценивать формальные, а не содержательные моменты. Свое право истец мог защитить лишь в рамках строго ограниченных форм исков: в XIII в. таких форм было всего 56, в начале XIX в. - 76.

Общее право приобрело значимость благодаря важному обстоятельству: решения королевских судов принудительно исполнялись, что выгодно отличало эти суды от сеньориальных, церковных, торговых. Чтобы защитить свои права, подданные все чаще обращались к королю.

Исключительная юрисдикция королевских судов расширялась. Именно в это время начала складываться доктрина обязательности судебного прецедента: решение высокого королевского суда должно являться моделью рассмотрения аналогичных дел для той же инстанции и нижестоящих судов. Прецедент становился основным источником права.

Со второй половины XV в. с судами общего права начали соперничать суды лорда-канцлера, провозгласившие основой решения не соблюдение строгой процедуры, а достижение справедливости. Конкуренция общего права и права справедливости постепенно начала сглаживаться с XVII в., а затем и вовсе сошла на нет - после судебных реформ XIX в. Сейчас английские суды могут применять как прецеденты общего права, так и права справедливости.

Таким образом, в основе структуры английского права лежат общее право и право справедливости. В силу того, что римское право весьма незначительно повлияло на английское право, оно не знает деления на публичное и частное право, а также привычной нам отраслевой структуры. Хотя в английском праве также существуют отрасли права, они отличаются от отраслей романо-германского права: наличествуют отрасли договорного права, права собственности, деликтного и уголовного права. Специфически английскими по происхождению считают такие институты права справедливости, как траст, эстоппель, своеобразные формы исков (trespass, assumpsit) и т.д.

Первичными источниками права в Великобритании ныне считаются судебный прецедент и статутное (писаное) право. Роль нормативного правового акта постепенно возрастает. Ко вторичным источникам относят обычаи и правовую доктрину.

Юридическая техника этой правовой семьи характеризуется казуистичностью, намерением выразить норму более подробно, чем в странах романо-германской правовой семьи. Данную особенность можно объяснить влиянием юридической техники написания судебных решений, долгое время являвшихся основными источниками права.

Нужно отметить, что данное право стало общим прежде всего для Англии, а затем и Уэльса.

Общее право не есть право Великобритании, оно, например, не применяется по умолчанию в Шотландии, где произошло смешение систем прецедентного и континентального права.

После основания колоний "общее право" начало использоваться в Северной Америке.

Важную роль здесь сыграло дело Кальвина (1608), одним из последствий которого стало признание того, что "во всех колониях, образованных путем оккупации (т.е. прямого захвата), в полной мере действует английское общее право с учетом специфических особенностей данной колонии".

Постепенно общее право распространилось на Канаду, Австралию, Новую Зеландию и др. Правовые системы этих стран на сегодняшний день образуют правовую семью общего права (common law).

Основы права // Исаков В.Б., Арзамасов Ю.Г., Белькович Р.Ю. - 2017

Некрасов С.И.:

К англосаксонской правовой семье относят правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, других стран Британского содружества наций (бывших колоний или зависимых от Великобритании территорий). Таким образом, корни этой правовой семьи лежат в английском праве, которое, в отличие от континентального, весьма незначительно реципировало римское право. Соответственно, в английском праве была разработана собственная юридическая терминология и принципы судебной деятельности, оно не восприняло деление права на частное и публичное. Норманнское завоевание Англии в 1066 году повлекло необходимость создания системы общего права для всей завоеванной территории, и эта задача была возложена на Королевский суд в Лондоне. С тех пор многочисленные судебные решения сформировали «общее право», к которому добавилось «право справедливости» (рассмотрение и разрешение жалоб граждан Королевским канцлером (судом канцлера) на основе права, но вне формальной судебной процедуры) и толкование статутов (законов).

Англосаксонское право разрабатывалось не учеными юристами, а юристами практиками, в связи с чем оно лишено «континентальной» стройности и логического единства построения.

Законодательство стран, принадлежащих к семье общего права, преимущественно, не кодифицировано. Доминирующим здесь является «казуальный» подход (к каждому конкретному делу), и среди источников ведущая роль отводилась и отводится судебному прецеденту. Судьи в англосаксонской правовой семье нейтральны, они обладают исключительной степенью независимости и их задача – «примерить» дело к существующим сходным судебным прецедентам. Основная черта: верховенство судебного усмотрения. Справедливость права достигается путем максимально внимательного рассмотрения каждого конкретного дела и вынесения решения даже в отсутствие правовой нормы (создавая новую), так как любое дело следует довести до конца.

Правоведение // Некрасов С.И., Зайцева-Савкович Е.В., Питрюк А.В. - 2016

Мухаев Р.Т.:

Англо-американская правовая семья исторически берет начало в системе общего права Англии. Ее создание началось после норманнского завоевания Англии в 1066 г. До этого момента в Англии не существовало общего права для всех: у каждого графства было местное (партикулярное) право. Распространенной практикой были судебные прецеденты, т.е. нормы, созданные в процессе деятельности королевских судов при решении конкретных дел и распространяемые на всех подданных короля при разрешении аналогичных дел.

Впоследствии страны, политически связанные с Англией, заимствуют подобную правовую систему с некоторыми модификациями.

Сегодня семью общего права составляют 42 страны: Англия, члены Британского Содружества, США, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др. Однако рационализм, лежащий в основе общего права и обеспечивающий единство правовых систем развитых англоязычных западных стран, по-разному выражается в английском и американском праве.

Правоведение // Мухаев Р.Т. - 2013

Зиннуров Ф.К.:

Англосаксонская группа правовых систем. Она основывается на признании основным источником права судебного или администра­тивного прецедента, наделении нормативными свойствами судеб­ных и административных актов. Действуют общие правила, в соот­ветствии с которыми однажды сформулированное судебное реше­ние становится обязательным по другим аналогичным делам. Здесь также отсутствует деление права на частное и публичное. Принято говорить об «общем» (или «естественном») праве и о праве «справед­ливости» (или «позитивном» праве), подразумевая под первым — «неписаные», под вторым — «писаные» нормативно-правовые уста­новления. Здесь не придается серьезного значения также выделе­нию отраслей права. Правовая идеология основана на юридическом позитивизме.

B эту семью входит и американская правовая система. Англий­ские поселенцы на территории нынешних Соединенных Штатов Америки внедрили там основные начала обычного, прецедентного права, хотя постепенно появились совершенно новые моменты, связанные с федеративным устройством США и развитием право­творческой деятельности по созданию законов и других норматив­но-правовых актов. Штаты в пределах своей компетенции создают законы (в том числе свои гражданские, уголовные, процессуальные и иные кодексы) и собственные правоприменительные прецеденты, их высшие судебные инстанции и Верховный суд США строго не следуют существующим прецедентам. Рассматриваемую семью пра­вовых систем иногда называют англо-американской. Но, по сути, в эту же группу входят правовые системы многих других стран, в ча­стности Канады, Мальты, Австралии, Новой Зеландии.

«Семья общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа, который звучит так: «Право там, где есть его за­щита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и со­вершенствования положениями «права справедливости», она в ос­нове своей продолжает оставаться прецедентным правом, создан­ным судами. Это не исключает возрастание роли статусного (зако­нодательного) права. В противовес местным обычаям это право — общее для всей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими — по месту, где они заседали, начиная с XIII в.

В деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми они и руководствовались в последующем. Воз­никло правило прецедента, означающее, что однажды сформулиро­ванное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское «общее право» образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой группе выражаются формулой: «Средство судебной защи­ты важнее права», так как основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд.

К концу XIII в. возрастает роль и значение статутного права, в связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В XIV—XV вв. в связи с развитием буржуазных от­ношений возникла необходимость выйти за жесткие рамки преце­дентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. В результате наряду с общим правом сложилось «право справедливости».

До реформы 1873—1875 гг. в Англии существовал дуализм судо­производства: помимо судов, применявших общее право, существо­вал суд Лорда-Канцлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным пра­вом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных слу­чаев.

Для граждан осталось главным то, чтобы дело разбиралось в су­де добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные прин­ципы судопроизводства, составляющие часть общей этики. Судьи «общего права» в отличие от законодателя не создают решений об­щего характера, рассчитанные на будущее. Они решают конкрет­ный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гиб­кими и менее абстрактными, чем нормы права германо-романских систем, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря «общему праву» и «праву прецедента» различение права и закона носит более выраженный и несколько иной характер, чем различение права и закона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современных условиях мас­штабов и значения статутного права среди источников английского права.

B англосаксонской правовой семье сама концепция права, сис­тема источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах германо-романской правовой группе. Здесь от­сутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет де­ление на «общее право» и «право справедливости». Нет резко вы­раженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разби­рать разные категории дел: публично- и частноправовые — граж­данские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия ко­дексов европейского типа. Поэтому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел.

Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему пра­вилу требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы это значит:

  1. решения высшей инстанции палаты лордов — обязательны для всех судов;
  2. апелляционный суд, состоящий из двух отделений (граж­данского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лор­дов и свои собственные, а его решения обязательны для всех ниже­стоящих судов;
  3. высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих ин­станций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
  4. окружные и магистратские суды обязаны следовать преце­дентами всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сход­ства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем.

Значительны различия между правовыми системами разных стран внутри как германо-романской группы, так и «семьи общего права». Это можно видеть на примере правовой системы США. Английские поселенцы на территории США принесли с собой и английское право, но оно применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называе­мый принцип дела Кальвина 1608 г.).

Американская революция выдвинула на первый план идею са­мостоятельного национального американского права, порывающего с «английским прошлым». Первым шагом на этом пути было при­нятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. Предполагается отказ от прин­ципа прецедента и других характерных черт «общего права». B ряде штатов были приняты кодексы, в том числе: уголовный, уголовно­процессуальный, гражданско-процессуальный, и запрещены ссылки на английские судебный решения.

Однако перехода американского права в романо-германскую группу не произошло.

Правоведение // Зиннуров Ф.К. - 2012

Афонина А.В.:

1.  Англосаксонская правовая система.

Главным источником права в странах данной правовой системы, а ими являются Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и другие, является судебный прецедент. В результате своего развития данная система позволила судьям по своему усмотрению принимать решения по делам, основываясь не только на нормах общего права, но и на собственном понимании справедливости. То есть при рассмотрении дел судьи используют в качестве образца примеры рассмотрения подобных дел другими судьями.

Указанная система предоставила широкие полномочия при принятии решений судьям, а непосредственно решениям придала главенствующий характер. В результате правовой прецедент получил приоритетную роль, отраслевая кодификация права отсутствует.

Правоведение // Афонина А.В. - 2010

Мардалиев Р.Т.:

Англосаксонская правовая система сложилась в Англии в XIX вв.. В последующем получила распространение в британских колониях, в том числе и в североамериканских (сегодня более употребимо название «англо-американская правовая система»). В настоящее время присутствует в Великобритании, Ирландии, США, Канаде, Австралии и Новой Зеландии. Многие традиции этой системы укоренились в Индии, хотя и сочетаются там с исконными индуистским, мусульманским и иными ветвями восточного права. В течение XX в. она активно прижилась в государствах Северной Европы, более тяготеющих в своей правовой сфере к Великобритании и США, чем к европейским странам.

Основные черты англосаксонского права:

  • основным источником является судебный прецедент, а не закон. Иными словами, суд, рассматривая дело, обращается не столько к закону, сколько к примерам рассмотрения аналогичных дел в судах в прошлом и на основе этого принимает решение, которое создает новый прецедент;
  • таким образом, суды выступают правотворческими органами: они не просто принимают решения, они творят само право, создавая своими решениями прецеденты, которые должны учитываться в будущем при рассмотрении аналогичных споров;
  • помимо судебных прецедентов, источниками права являются парламентские статуты, принимаемые Палатой общин (нижней палатой британского парламента), а также традиции и труды ученых в области права;
  • все право публично, деление на отрасли хоть и присутствует, но не так четко обозначено, как в романо-германской правовой системе.

Таким образом, англосаксонское право более гибкое, формируется и совершенствуется в процессе применения, на практике. Его можно сравнить с площадью, засеянной травой, которую люди протаптывают по своему усмотрению и как им удобно.

Правоведение // Мардалиев Р.Т. - 2010

Мазуров А.В.:

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи (Англии, США, Австралии,

Канаде и др.) основным источником права является судебный прецедент, т. е. нормы, сформулированные в судебных решениях. Однако это не значит, что в этих государствах нет конституций (в США ей уже более двухсот лет и она мало изменилась). Но в государствах данной правовой семьи судам позволено весьма широко толковать конституцию, приспосабливая ее к потребностям общественной практики.

Родоначальником этой правовой семьи является Англия, в которой в силу настороженного отношения к высшей власти в противовес ей поддерживался высокий престиж судебной системы. При признании судебного прецедента основным источником права суд при решении того или иного вопроса связан решением по аналогичному вопросу, принятому судом такой же инстанции или вышестоящим судом. Однако фактически при подборе прецедента, его толкования, принятии или непринятии под предлогом значительного отличия обстоятельств рассматриваемого дела от уже рассмотренного, суды обладают значительным усмотрением, т. е. фактически творят свое право.

При наличии парламента, принявшего за сотни лет десятки тысяч актов, в Англии существуют сотни тысяч судебных прецедентов, что, конечно, с каждым годом все более затрудняет их использование и делает право очень казуистичным. В принципе закон может отменить прецедент, а при противоречии закона и прецедента должен применяться закон. Однако правоприменитель, в том числе судья, руководствуется не только текстом закона, но и его толкованием, которое содержится в судебных решениях.

Другое отличие англо-американской правовой семьи от рома-но-германской состоит в том, что в английской правовой системе нет четко выраженного деления на отрасли права. Это обусловлено тем, что судебная деятельность ориентирована прежде всего на решение конкретных дел, а не на формулирование общих правил поведения.

В англо-американской правовой семье особо выделяется правовая система США. Она начала складываться в условиях колониализма и до настоящего времени сохранила обусловленные им особенности. Одна из них состоит в том, что формирование правовой системы практически не испытало влияние обычаев и традиций коренных жителей, которые рассматривались колонистами как люди низшего порядка. Кроме того, в правовой системе США не выражены и собственные национальные традиции, поскольку она формировалась выходцами из Европы различных национальностей. Среди них нередко встречались преступники, различные отщепенцы, не нашедшие себе место в Европе, что оказало и оказывает существенное влияние на правоприменительную практику США, обусловливает агрессивность их государственной политики.

На территории Северной Америки было 13 английских колоний, но существовали также испанские, французские, голландские колонии. Все они отличались не только политическими и социально-бытовыми, но и различными правовыми особенностями. После обретения США в XIX в. независимости отдельные штаты сохранили особенности правовой системы государства — бывшей метрополии. Однако в правовой системе США элементы правовых систем европейских государств не доминируют.

Борясь со своим «английским прошлым», США в 1787 г. приняли свою Конституцию, заложившую основы единой для всего государства правовой системы. Тем не менее каждый из 50 штатов США, являющихся федеративным государством, имеет значительную самостоятельность в построении собственной правовой системы, отличающейся от правовой системы других штатов. Каждый штат США имеет законодательные органы, поэтому законы имеют в США большую, а судебные решения — меньшую значимость, чем в Англии. Тем не менее развитие так называемого прецедентного права в США, имеющего различные правовые системы, очень велико. Там ежегодно публикуется 300 томов судебной практики, и, несмотря на использование компьютерных баз данных и поисковых систем, выявление нужных судебных прецедентов является сложным делом. Таким образом, правовая система США является очень запутанной.

Правоведение // Мазуров А.В. - 2003

Бошно С.В.:

Англосаксонская правовая система наиболее распространенная в современном мире. В ее состав входят правовые системы таких стран, как Англия, Северная Ирландия, Новая Зеландия и многие другие. Около трети населения Земного шара проживает в англосаксонских странах. Эту семью также называют семьей общего права.

Принципиальное отличие этой семьи в том, что главным источником в ней является норма, сформулированная судьями, правовое регулирование строится на юридической практике, прецедентах. Такой подход делает нормы права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германской системы, придает праву большую казуистичность и меньшую определенность. Деление права на частное и публичное отсутствует, нет кодексов европейского типа. Отрасли права выражены не столь четко, как в континентальных правовых системах.

Имеются особенности в подготовке и квалификации юристов в данной правовой семье. Если в романо-германской правовой семье правосудие всегда осуществлялось судьями с университетским юридическим образованием, то в англосаксонской семье судьи приобретали свою квалификацию, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. Университетский диплом, а также профессиональные экзамены лишь недавно стали важной предпосылкой для того, чтобы стать адвокатом или судьей. Другим отличительным признаком этой семьи служит ориентация норм англосаксонского права на разрешение одной, отдельно взятой проблемы вместо общего правила поведения, призванного урегулировать будущие подобные ситуации.

В англосаксонской правовой семье различают две обособленные группы: английского права и права США.

Структура права США, хотя в целом аналогична английской, имеет довольно большое число специфических черт.

Самые существенные различия возникают благодаря совершенно иному государственному устройству США, вследствие которого внутри американской правовой системы существует федеральное право и право штатов, в то время как английскому праву этот момент совершенно незнаком.

Правоведение // Бошно С.В. - 2002